Откат, или Как не поднять статью с пола — 2

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Откат, или Как не поднять статью с пола — 2». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Уголовный кодекс определяет взятку как материальные ценности или другая выгода, которую получает ответственное лицо (государственный служащий, директор госпредприятия или другое должностное лицо) в обмен на оказание той или иной услуги, которую без подкупа взяткополучатель не должен был или не мог оказать (например, выделение земли вне очереди, ускоренное рассмотрение документов на строительство, закрытие уголовного дела без соответствующих оснований, «правильное» решение суда и т.д.).

Что считается взяткой?

В качестве взятки могут выступать как денежные средства, так и другие материальные ценности (драгоценности, техника, недвижимость, автомобили и т.д.), а также различные услуги. Взятка не всегда предполагает фактическую передачу материальных ценностей – иногда она завуалирована под выдачу льготного кредита, выплату зарплаты по фиктивному трудовому договору, завышение гонорара, «проигрыш» в карты и т.д. Эти обстоятельства в том числе делают расследование коррупционных дел очень сложной задачей.

Следует отметить, что в российском законодательстве понятие «взятка» юридически относится только к госслужащим, для аналогичных действий в бизнесе есть отдельное определение – коммерческий подкуп, и ответственность за него другая. Отдельно стоит упомянуть т.н. «откаты», которые нередко фигурирую при выполнении государственных контрактов.

Откат предполагает, что стоимость контракта умышленно завышается, а разница между реальной ценой услуг и заявленной делится между чиновником и подрядчиком. В этом случае госслужащему, кроме статьи о взятке, может вменяться также растрата, поскольку речь идет о средствах, выделяемых из госбюджета.

Суды пошли по пути квалификации «отката» как коммерческого подкупа по ст. 204 УК РФ (т.е. разновидности взяточничества). Так, Шушканов и Шагалиев, выполняющие управленческие функции в Пермских городских электрических сетях (ПГЭС), были осуждены за незаконное получение денег (коммерческий подкуп) за совершение действий (изменение технических условий электроснабжения организаций) в интересах Пермского филиала АКБ «Транскапиталбанк» в связи с занимаемым ими служебным положением, по предварительному сговору, организованной преступной группой и сопряженное с вымогательством .

Яни П.С. Споры о квалификации взяточничества: позиция Пленума Верховного Суда РФ // Законодательство. 2001. N 6.

Следует обратить внимание на то, что при конструкции «отката» в виде совместного изъятия из организации, где работает должностное лицо, денежных средств в связи с заключением сделки (которые идут в оплату работ, услуг, товаров по сделке), их часть возвращается ему в виде имущественного предоставления за способствование совершению указанной сделки, действия виновных могут квалифицироваться по ст. 158 (кража), 285 (злоупотребление должностными полномочиями) УК РФ. Здесь имеется в виду одна из «классических» схем «отката»: например, руководитель АХО учреждения просит 5% от стоимости договора с дружественным ему ООО на поставку канцелярских принадлежностей. В итоге цена указанной продукции оказывается в среднем на 5% выше рыночной. ООО выражает руководителю АХО свою «благодарность» в денежных знаках — 5% от стоимости заключенного договора. При этом ООО расплачивается не своими денежными средствами, а поступившими на его счет от образовательного учреждения в счет оплаты стоимости поставки.

Однако отметим, что данные статьи УК РФ могут применяться, только если лицо, получающее имущественное предоставление, действительно может выполнить то, что обещало сделать в обмен на полученные блага. В противном случае (при отсутствии у виновного выраженного желания или реальной возможности совершить обусловленные «откатом» действия) наличествует состав мошенничества (ст. 159 УК РФ), не требующий дополнительной квалификации по ст. 285 УК РФ.

Высказанная позиция находит подтверждение в доктрине и судебной практике , где говорится, что, если использование должностным лицом своих служебных полномочий выразилось в хищении чужого имущества, содеянное полностью охватывается ч. 3 ст. 159 УК РФ (мошенничество) или ст. 160 УК РФ (присвоение или растрата) и дополнительной квалификации по ст. 285 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями) не требует.

Таким образом, основываясь на анализе обязательных признаков составов получения взятки (ст. 290 УК РФ) и злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ), более верно относить явления, связанные с получением «отката» должностным лицом, к разновидности злоупотребления должностными полномочиями ввиду наличия таких признаков:

• «откат» наносит вред прежде всего нормальному порядку управления в организации, ущемляет права и законные интересы иных хозяйствующих субъектов, нарушает их право на честную конкуренцию;
• действия, связанные с получением «отката», совершаются должностным лицом в связи с исполнением им возложенных на него полномочий, но вопреки им;
• деяние совершается из корыстной заинтересованности;
• наличествует причинная связь между деянием и причиненными им общественно опасными последствиями.

Представляется, что юридическая конструкция взятки не в полной мере охватывает противоправные признаки рассматриваемого деяния, исключая из него: 1) совершение должностным лицом действий в пользу лица, предоставившего «откат», 2) наступившие общественно опасные последствия таких неправомерных действий, 3) обязательное наличие корыстной заинтересованности должностного лица при совершении действий в пользу того, кто предоставил «откат».

Однако в связи с последним толкованием Верховного Суда РФ эта точка зрения должна быть подвергнута корректировке. ВС РФ под корыстной заинтересованностью в ст. 285 УК РФ предлагает понимать стремление должностного лица путем совершения неправомерных действий получить для себя или других лиц выгоду имущественного характера, не связанную с незаконным безвозмездным обращением имущества в свою пользу или пользу других лиц (например, незаконное получение льгот, кредита, освобождение от каких-либо имущественных затрат, оплаты услуг и т.п.) . Получение вознаграждения должностным лицом за содействие в заключении сделки, выходящее за рамки его должностных обязанностей, действительно можно считать незаконным, поскольку каких-либо законных оснований для него в ГК РФ найти невозможно.

Услуги адвоката по уголовным делам о взятках. Тактика, советы.

Как упоминалось выше, коррупционные преступления достаточно сложно раскрыть: во-первых, обычно они маскируются под безобидные услуги, не имеющие отношения ко взяткам, во-вторых, обе стороны заинтересованы в том, чтобы информация о преступлении не была раскрыта. Потому, если человека обвиняют в даче или получении взятки, значит у правоохранительных органов есть серьезные доказательства — задержание с поличным, меченые купюры, скрытая видеосъемка и т. д. Подобные обстоятельства сильно осложняют защиту по делам о взятках, поэтому нужно позаботиться о выборе опытного и квалифицированного адвоката. Обращаться к адвокату по уголовным делам о взятках нужно как можно раньше, желательно сразу же после задержания или объявления подозрения в совершении преступления. Это поможет обвиняемому максимально реализовать право на свою защиту, а возможно и доказать свою невиновность. Тактика защиты у адвоката по делам о взятках могут быть различные и зависят от обстоятельств конкретного дела, со своей стороны рекомендую следующие:

— тактика доказательства невиновности подозреваемого (обвиняемого), заключающуюся в сборе адвокатом всех возможных данных о невиновности подозреваемого (обвиняемого) и доказательстве таких обстоятельств;

— тактика выявления процессуальных нарушений и исключения доказательств по уголовному делу, заключающуюся в установлении адвокатом каких-либо нарушений при производстве оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий. Данная тактика очень интересна на мой взгляд, применяется мной довольно часто, в связи с тем, что знаю, где чаще всего следователи допускают те или иные процессуальные нарушения, так как имею хороший опыт работы следователем прокуратуры и следователем Следственного комитета. Если адвокату грамотно выявить данные нарушения, то в суде такие доказательства признают недопустимыми.

— тактика доказывания провокации взятки, заключающуюся в доказывании адвокатом умышленной провокации взятки со стороны сотрудников правоохранительных и иных органов и должностных лиц;

— тактика сведения к минимальному наказанию, заключающуюся, как ясно из названия, к принятию адвокатом определенных действий и мер, направленных на максимальное смягчение судом наказания для подсудимого. В большинстве случаев данная тактика позволяет существенно уменьшить наказание.

Опытный адвокат, работающий по делам о взятках, знает, в каких ситуациях лучше применить ту или иную тактику и выберет оптимальный вариант для защиты интересов своего доверителя (подозреваемого, обвиняемого, подсудимого).

Как защититься от обвинения во взятке?

Нередко люди задаются вопросом, как за обычный подарок не сесть на скамью подсудимых и какие подарки не считаются взяткой? Для ответа на данный вопрос следует рассмотреть субъективную сторону преступления, во-первых, лицо должно хотеть дать и должно осознавать, что дает именно взятку, ведь данное преступление характеризуется именно прямым умыслом.

В данном случае, что избежать уголовной ответственности подарок должен быть вручен без ответного действия получателя дара в пользу дающего лица.

Кроме того, гражданское законодательство также ограничивает размер подарка для должностного лица. Как отражено в Гражданском Кодексе РФ сумма дара не должна превышать 3 000 (трех тысяч) рублей.

Что считается коммерческим подкупом?

К сожалению, на сегодняшний день коррупция является очень распространенным явлением. Причем это касается как государственного, так и частного сектора: если понятие «взятка» относится к должностным лицам, то аналогичные действия в частном предпринимательстве именуются коммерческим подкупом. Согласно законодательству, к таким деяниям относят следующие:

• передача лицу, занимающему управляющую должность в коммерческой компании, неправомерной выгоды в виде денег, ценных бумаг или других материальных ценностей в обмен на получение тех или иных преференций, определенные действия (бездействие), выгодные для них;
• получение неправомерной выгоды лицом, занимающим управляющую должность в частной компании, в обмен на выполнение тех или иных действий или бездействие в отношении определенного круга лиц.

При этом, чтобы преступление считалось совершенным, важно не только доказать факт передачи денег или материальных ценностей определенному лицу, но и ответственные действия (бездействие) с его стороны – то есть, должностное лицо компании не только получило материальную выгоду, но и оказало те или иные услуги тому, кто передал ему денежные или другие средства.

Примером таких действий могут быть т.н. «откаты», когда компания, заключившая договор на поставку товаров или услуг, передает процент от стоимости контракта лицу, ответственному за заключение сделки. Еще один пример – разглашение сотрудником коммерческой тайны или другой важной, на скрытой информации конкуренту или заинтересованному лицу за определенное вознаграждение. Как видно, это очень напоминает получение взятки, только в данном случае одна из сторон – не государственный чиновник, а руководитель коммерческой структуры. В остальном эти деяния очень похожи. Схожа и уголовная ответственность за коммерческий подкуп: она предусмотрена как для тех, кто передаёт неправомерную выгоду, так и для тех, кто ее получает.

Согласно статье 204 Уголовного кодекса РФ коммерческий подкуп— это незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации,

за совершение действий (бездействие) в интересах дающего или иных лиц, если указанные действия (бездействие) входят в служебные полномочия такого лица либо если оно в силу своего служебного положения может способствовать указанным действиям (бездействию).

Коммерческий подкуп, по сути, будет являться «откатом».

За коммерческий подкуп предусмотрена уголовная ответственность.

Наказания различны в зависимости от квалификации (простой подкуп или совершенный группой лиц по предварительному сговору или в крупном размере ) и могут быть от штрафа до лишения свободы.

Например, за совершение коммерческого подкупа в значительном размере (свыше 25 тысяч рублей) (часть 2 статьи 204 Уголовного кодекса РФ) предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы до 3 лет со штрафом в размере до 10 кратной суммы коммерческого подкупа и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет.

За совершение коммерческого подкупа в особо крупном размере (свыше 1 миллион рублей) (часть 4 статьи 204 Уголовного кодекса РФ) предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы до 8 лет со штрафом в размере до 40 кратной суммы коммерческого подкупа и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 6 лет.

Так, согласно статье 19.28 Кодекса об административных правонарушениях РФ незаконные передачу предложение или обещание от имени или в интересах юридического лица должностному лицу, лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации

за совершение в интересах данного юридического лица должностным лицом, лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, действия (бездействие), связанного с занимаемым ими служебным положением предусмотрена административная ответственность и на юридическое лицо может быть наложен штраф.

Как я узнал, что мы за все переплачиваем

Когда я возглавил фирму в 2013 году, завышенные цены не были большой проблемой. На тот момент мы не строили столько объектов, сколько строим сейчас. Поставщиков было немного, около сотни, а тех, кто продавал нам материалов больше чем на 100 тысяч рублей, — и вовсе пара десятков. О ценах договаривались лично топ-менеджеры.

С годами компания росла, увеличивалось количество заказов и, соответственно, закупок. Где-то к 2016 году счет поставщиков пошел уже на тысячи, договариваться со всеми лично стало физически невозможно. Пришлось проводить точечные проверки работы снабженцев.

В нашей компании работает специалист службы экономической безопасности. Я выборочно давал ему счета на проверку. Он смотрел на цены, которые предложил контрагент, звонил ему под видом клиента и спрашивал, за сколько можно купить такой же товар. Но оказалось, что такой способ не эффективен. Поставщики часто выставляли счета на еще большие суммы: либо пытались заработать на новом клиенте, либо думали, что звонит новичок-снабженец, которому можно предложить максимальную цену.

Еще специалист по безопасности искал других поставщиков с более низкими ценами. Такая проверка тоже часто не срабатывала. На рынке стройматериалов много перекупщиков — компаний, которые закупают товары напрямую у производителей, а потом продают дороже. Безопасник не снабженец, он не знает, как отличить прямого поставщика от такого посредника. Если просто вбить в поисковике «купить кабель», с большой вероятностью наверху окажутся именно перекупщики. Цены у них выше, чем у производителей, даже с учетом откатов снабженцам.

Более действенный способ — отдать счет на проверку другому снабженцу и попросить его найти такие же материалы, но дешевле. Главное, чтобы этот человек не был никак связан с вашими сотрудниками. Ведь коллеги могут просто прикрывать друг друга. Я обычно обращался к своему знакомому — тоже директору строительной фирмы. Счета проверял его отдел снабжения. В большинстве случаев проверка показывала, что мои подчиненные завысили цены.

С 2016 по 2018 год мы выявляли 20—30 таких счетов с завышенными ценами ежегодно. Но так как проверки проводили выборочно, я стал подозревать, что на самом деле случаев было сильно больше. Стало ясно, что откаты — системная проблема и решать ее тоже надо системно.

Р » loading=»lazy» data-bordered=»true»>

Как работает программа

Эти данные попадали к снабженцу. В его задачу входило сделать запрос минимум трем поставщикам с самыми низкими ценами из списка, устроить торг между ними и добиться скидок. Если получалось снизить стоимость товара — компания экономила. Эта экономия потом превращалась в премию для снабженца. Правда, сотрудник получал не все сэкономленные деньги: премию рассчитывали на основе специально созданной системы мотивации.

Если цена закупки оказывалась выше минимальной из базы данных, то снабженец бонусов не получал. Если в течение месяца больше половины счетов этого специалиста снабжения были с таким перерасходом, у него и начальника отдела срезали премию.

При такой схеме работы снабженец уже не мог никого обмануть. К каждому счету, который идет на оплату, специалист по контролю прикладывал выгрузку из базы с минимальными ценами. Если в счете завышенная цена, это сразу было видно. Договариваться с контролером снабженцу тоже не имело смысла: создать такой же отчет в базе, чтобы проверить цифры в выгрузке, может любой другой сотрудник компании.

Я исходил из того, что хороший снабженец всегда может купить материалы по ценам ниже, чем указаны в нашей базе. Пока моя теория работает. Что касается инфляции, возможно, в будущем мы пересмотрим стоимость каких-то товаров в списке, но только после того, как купим их хотя бы один раз. Исправить что-то в базе данных, например изменить цены, можно только по моему специальному разрешению.

За год применения программы закупочные цены на некоторые товары снизились на 3—25%. Например, сэндвич-панели мы теперь покупаем дешевле на 10% и экономим около 500 тысяч рублей в год. В целом, по моим оценкам, за год на закупках удалось сэкономить до 15 млн рублей.

Коммерческий подкуп и ответственность его участников перед законом

Коммерческий подкуп, или откат, – это незаконные действия по передаче материальных ценностей, денег, иных материальных благ лицу, занимающему ответственный пост, выполняющему функции управленца в коммерческой или иной организации. Целью такого подкупа является выгода от действия (бездействия) ответственного лица при осуществлении сделок, получении контрактов, преимущественного финансирования того или иного бизнеса в обход закона.

Откат как часть коррупционного механизма чрезвычайно негативно сказывается на экономике государства, подрывает основы честной конкуренции, выводит из законного оборота значительные объемы денежных средств и ресурсов. Раскрытие любого из таких преступлений — трудная задача, поскольку для того, чтобы доказать факт отката, нужна добрая воля хотя бы одной из сторон преступной сделки. Наряду с усилением борьбы с коррупцией со стороны государства, происходит и усложнение преступных коррупционных схем, с помощью которых преступники надеются избежать наказания за содеянное.

Откат как один из видов коррупции

Рейдерство: понятие и виды.

Рейдерство можно определить как получение контроля одним предприятием над другим, используя как законные методы, так и незаконные. Либо рейдерство – это захват активов при помощи инициирования бизнес-конфликтов.

Выделяют такие виды рейдерства, как «черное», «серое» и «белое» рейдерство.

— «черное» рейдерство – предполагает использование незаконных схем присвоения собственности с применением силовых методов, таких как шантаж, захват сотрудников предприятия в заложники, подкуп представителей ответственных ведомств, силовой захват территории предприятия, фальсификация решений суда, уставных документов, протоколов собраний акционеров и т.п.

— «серое» рейдерство – предполагает сочетание формально законных и незаконных действий, таких как форсирование принятия решений представителями судебной власти, создание атмосферы, при которой нормальное функционирование рабочего процесса становится невозможным, размещение компрометирующих материалов в СМИ, неформальное давление на ответственных за ситуацию лиц, административный ресурс, «сарафанное радио», затягивание сроков под надуманными предлогами, различные отвлекающие маневры и т.п.

— «белое» рейдерство – предполагает действия, формально остающиеся в рамках закона, например, использование в своих целях законодательных лакун, манипуляции общественным мнением, склонение на свою сторону представителей органов власти путем неформальной коммуникации, поощрение протестной активности сотрудников предприятия, «слив» компрометирующей руководство предприятия отчетности в соответствующие налоговые органы и контролирующие инстанции и т.п.

Обязательно ли подкуп — это деньги?

В качестве коммерческого подкупа могут выступать не только деньги, но и любые предметы, представляющие ценность, то есть ювелирные изделия, часы, бытовая техника, автомобили, недвижимость и пр.

В качестве «невещественного» подкупа могут рассматриваться услуги, работы и любые другие материальные выгоды (п. 9 постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2013 № 24). Например, оплата ремонтных и строительных работ, лечения, турпутевок, ресторанов, развлечений и других расходов по заниженной стоимости или безвозмездно, освобождение от долга. Главное — чтобы можно было оценить полученную выгоду в стоимостном выражении.

Если подкуп передается не деньгами, а имуществом или услугами, то по уголовному делу назначается экспертиза для установления их рыночной стоимости. По результатам экспертизы определяется инкриминируемая сумма коммерческого подкупа.

Деньги и любое другое имущество, полученное как коммерческий подкуп, подлежит конфискации. Если вещь по какой-то причине утрачена (продана, уничтожена и т.д.), суд принимает решение о конфискации эквивалентной денежной суммы.

Таблица. Уголовная ответственность за коммерческий подкуп

Они приводятся в Постановлении от 10.02.2000 г. В документе разъясняется, в какой момент провокация взятки как преступления будет считаться оконченной. Он совпадает с непосредственным осуществлением мероприятий, направленных на принятие субъектом предлагаемых ему благ. Между тем термин «попытка», указанный в статье, может расцениваться на практике как поведенческий акт, не завершенный по обстоятельствам, которые абсолютно не зависят от передающего лица. Поэтому, по мнению ряда экспертов, ВС нужно было подчеркнуть и другое значение этого понятия. В частности, действия, которые следует квалифицировать как провокацию взятки, направлены на формирование ложного впечатления принятия субъектом предлагаемых благ. Жалинский считает, что преступление предполагает такие поведенческие акты виновного, которые заключаются в фальсификации подтверждающих фактов. Она состоит в фиксируемой передаче предмета и имитации согласия адресата.

Рассмотрим пример. Допустим, субъект размышляет над тем, как дать взятку преподавателю. При этом потенциальная жертва преступления – честный и законопослушный гражданин. Соответственно, он не согласится на принятие каких-либо благ. Однако субъект все же предлагает ему ценности. Зачем ему это нужно? Например, перед тем, как дать взятку преподавателю, злоумышленник включает скрытый диктофон. Впоследствии он фальсифицирует запись. В результате гражданин якобы соглашается принять ценности или идет на вымогательство взятки. Все будет зависеть от фантазии злоумышленника. Если же в такой ситуации потенциальная жертва неожиданно для лица согласится, то реализация объективной стороны преступления становится невозможной. Даже если впоследствии ценности будут подброшены лицу тайно, провокация взятки будет считаться несостоявшейся. При передаче предмета согласившемуся его принять гражданину предпринимаемые субъектом меры будут направлены на выявление факта коррупции.

Предмет коммерческого подкупа

Способы незаконного вознаграждения, характерные для коммерческого подкупа, могут быть различными, часто это те же формы, что и при обычном взяточничестве:

• дача денег (рублей или валюты);
• передача в собственность ценных бумаг;
• передача имущественных активов (автомобиля, недвижимости, ювелирных изделий, других ценных вещей);
• предоставление услуг по несоответсвующим (заниженным) ценам;
• возмещение личных затрат предпринимателя или лица, представляющего организацию;
• предоставление ему различных имущественных услуг;
• списание кредита;
• погашение займа, взятого получателем мзды;
• отзыв судового иска;
• «откаты»;
• дарение или продажа по неправомерно низким ценам сырья, оборудования, других активов;
• завышенная сума гонораров представителям другой стороны и др.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! С точки зрения закона, предметом коммерческого подкупа не может являться вещь, не имеющая имущественной оценки, представляющая лишь субъективную ценность для дающей или берущей стороны, например, личное письмо, фото и т.п.

Меры уголовной ответственности за совершение коммерческого подкупа

За рассматриваемое преступление уголовное наказание предусмотрено как в виде штрафа, так и в виде лишения свободы. Размер и вид наказания будет зависеть от квалифицирующих признаков, отягчающих обстоятельств и снижающих ответственность условий совершения преступления. Разберём, какие типы наказания прописываются законом за совершение указанного проступка.
За незаконную передачу материальных ценностей

лицу, занимающемуся управленческими функциями, грозит наказание в виде:

• штрафа в размере 10-ткратной (возможно до 70-кратного размера) суммы вознаграждения, при определённых случаях – с лишением права занимать специальные должности и заниматься определённой работой на конкретный срок;
• ограничение свободы либо исправительные работы на срок до трёх лет;
• принудительные работы до 4-х лет;
• лишение свободы сроком до шести лет.

Похожие записи:

• Алименты с договора подряда 2023
• Какие выплаты положены многодетным семьям с марта 2023 в Тюменской области
• Покупка дома с земельным участком